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中醫(yī)討論:國外大量仿制中醫(yī)藥:如何走出保密困境

我國對醫(yī)藥行業(yè)分類為:化學原料藥工業(yè)、化學藥品制劑工業(yè)、中成藥工業(yè)、中藥飲品加工業(yè)、醫(yī)療器械工業(yè)、生物生化制品工業(yè)、衛(wèi)生材料工業(yè)、制藥機械工業(yè)等。其中,化學原料藥工業(yè)、化學藥品制劑工業(yè)是西藥業(yè)的主要組成部分。中醫(yī)藥的行業(yè)門類包括中藥工業(yè)、中藥農(nóng)業(yè)、中藥保健品、中藥食品、中藥獸藥、中藥美容、中藥制藥設備等相關產(chǎn)業(yè)。傳統(tǒng)中醫(yī)藥則是中藥材的配制、中成藥加工和傳統(tǒng)中醫(yī)手法等。

  國家知識產(chǎn)權局的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示,從1985年到現(xiàn)在的20多年間,我國中藥發(fā)明專利的申請數(shù)量始終未見顯著增加,而日本、韓國、德國等國外制藥企業(yè)對中藥專利的申請不斷升溫,很多跨國企業(yè)采取與我國中藥研究所合作,以獨特方式進軍我國中藥產(chǎn)業(yè),有的甚至利用合作、并購等方式搶奪我國一些有價值的藥方。

  商業(yè)秘密概述

  中醫(yī)藥本是我國的傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè),其配方和藥方卻在世界上廣為流傳。這其中又以日本和韓國漢藥方為最,大量源自我國的中藥藥方被外國企業(yè)利用,他們所生產(chǎn)的產(chǎn)品,搶占了我國的中藥市場,這充分暴露出了我國在中醫(yī)藥秘密保護方面的軟肋。

  商業(yè)秘密的概念在我國《反不正當競爭法》對“商業(yè)秘密”作出如下定義:“不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息!鄙虡I(yè)秘密應當具備秘密性、經(jīng)濟性和實用性三大構成要件。

  現(xiàn)在有些學者將傳統(tǒng)中醫(yī)藥知識劃分為已公開的傳統(tǒng)知識和未公開的傳統(tǒng)知識,或稱公有領域的傳統(tǒng)知識和私有領域的傳統(tǒng)知識。目前某些傳統(tǒng)中醫(yī)藥的配方或藥方已經(jīng)被公開,以文字或書籍的形式出現(xiàn),但大部分配方或處方中有關藥物的組合物及其制備方法、各藥材的配比關系等中醫(yī)藥技術仍然被其權利人牢牢握在手中,這是中醫(yī)藥商業(yè)秘密的秘密性所在。

  傳統(tǒng)中醫(yī)藥在現(xiàn)代西藥競爭下雖然喪失了一部分領地,但我國人民對中醫(yī)藥的信賴仍然存在。而且在中國文化的影響下,許多西方人士也對中醫(yī)藥產(chǎn)生了濃厚的興趣。傳統(tǒng)中醫(yī)藥主要是把中藥材調(diào)配成藥方或制成片劑售賣,另外再輔以制藥推拿、按摩和針灸的手法進行治療,由于中醫(yī)藥的綠色和安全,中醫(yī)藥的產(chǎn)品和治療手段大有市場,所以我國的中醫(yī)藥也具備很強的經(jīng)濟性。

  我國一直流傳著這樣一句話:“西藥治標不治本,中藥治本見效慢”,很多人對此深信不疑。從醫(yī)療的實踐結果看,中西藥在診療效果方面基本可以說是平分秋色,但相對西藥的眾多毒副作用,中藥雖然治療的療程長,但更安全,往往更能從根本上解決病人的病痛,所以中醫(yī)藥在現(xiàn)代社會仍然大有可為,這是中醫(yī)藥的實用性。

  國際化對傳統(tǒng)中醫(yī)藥的沖擊

  目前,在“以快為宗”的現(xiàn)代速食社會,因見效慢,所以中醫(yī)藥的生產(chǎn)和銷售逐漸讓位于西藥,這讓大量以家族生產(chǎn)為主、以手工制作為基礎的中醫(yī)藥很難生存。一些傳統(tǒng)中醫(yī)藥的家族傳承人在經(jīng)營效益上難以為繼,使得我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)重要組成部分的傳統(tǒng)中醫(yī)藥,正面臨著“技喪客失”的嚴峻形勢。

  在文化日益全球化的今天,世界各國都強烈意識到保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的重要性,同時也看到了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中蘊藏的巨大商業(yè)價值。因此,西方國家在極力主張讓傳統(tǒng)知識進入共有領域的同時,也在全球范圍內(nèi)進行了大量的“文化海盜”。由于中藥大都是復方,幾十種物質(zhì)混合在一起,加工處理時這些物質(zhì)又可能發(fā)生復雜的化學反應,所以在制成中成藥后,即使采用最先進的儀器也無法分析出它的原始配方和生產(chǎn)工藝。因此許多外國制藥公司肆無忌憚仿制我國中藥,竊取我國的中醫(yī)藥配方和技術。若以侵權告之,我們往往理由不足。

  外國公司在獲得中藥制藥技術和配方后,使用現(xiàn)代制藥(13.49,0.43,3.29%)器械,大量仿制,對我國傳統(tǒng)中醫(yī)藥造成極大沖擊,使得我國原有的中醫(yī)藥客戶大量喪失,從日本和韓國漢方藥所占的市場份額上就可得窺一斑。

  傳統(tǒng)中醫(yī)藥商業(yè)秘密保護困境

  商業(yè)秘密制度誕生于近現(xiàn)代,主要用于保護現(xiàn)代企業(yè)的技術秘密與經(jīng)營秘密。而傳統(tǒng)中醫(yī)藥作為一種傳統(tǒng)資源在適用商業(yè)秘密保護模式時勢必存在困境。目前我國中藥研究成果的保護形式:國家保密處方保護、如云南白藥片仔癀等;商標保護,如同仁堂、桐君閣等;行政保護,如新藥保護、中藥品種保護及專利保護。

  (一)從中醫(yī)藥產(chǎn)品的角度來看

  中醫(yī)藥產(chǎn)品和配方的秘密性方面目前存在著分歧,一些傳統(tǒng)中醫(yī)藥配方的核心技藝、原料配方等已經(jīng)以文字或其他方式公開。有些傳統(tǒng)中醫(yī)藥產(chǎn)品的制作過程甚至可以被游客自由參觀、大量印刷成宣傳材料或者被拍攝成影像資料,基本不再直接適用保密處方保護。

  行政保護是近年來國家對中醫(yī)藥采取的新型保護措施,主要針對重要行業(yè)中出現(xiàn)的新配方和新產(chǎn)品,對傳統(tǒng)中醫(yī)藥產(chǎn)品并不適用。具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性是專利保護的必要條件。對很多中藥處方來說,古籍上大都早有記載,已經(jīng)是公開的內(nèi)容。即便有些改良處方與經(jīng)典藥方相比有所加減,也很難判斷其是否有新穎性和創(chuàng)造性,因此,在國內(nèi)申請專利較難成功。

  (二)從中醫(yī)藥生產(chǎn)企業(yè)的角度來看

  現(xiàn)代社會中的商業(yè)秘密多為企業(yè)的技術信息、經(jīng)營信息,權利主體十分明確,即為擁有商業(yè)秘密的企業(yè)或個人。而傳統(tǒng)中醫(yī)藥從過去一直流傳至今,其權利主體界限比較模糊。有一些中醫(yī)藥產(chǎn)品的生產(chǎn)是作為家族企業(yè)來生產(chǎn)的,我國為了中醫(yī)藥的未來,對某些中醫(yī)藥的生產(chǎn)進行了國有化改制或股份制改造。作為一種商業(yè)秘密,中醫(yī)藥的家族傳承人與國有企業(yè)同時掌握“核心技藝”和“配方”,以何者的保護為主體目前還不能明確,家族企業(yè)和國有企業(yè)之間在市場上也存在競爭關系,這更為中醫(yī)藥商業(yè)秘密的保護帶來了困難。

  在現(xiàn)有的大部分傳統(tǒng)中醫(yī)藥企業(yè)中,還沒有樹立起現(xiàn)代“商業(yè)秘密”觀念,沒有與掌握核心技藝的員工在簽訂勞動合同時增加保密條款。員工離職后會帶走其所掌握的核心技藝,甚至帶到國外;還有一些企業(yè)或地區(qū)為擴大產(chǎn)品的影響力,向公眾展示藥品的安全性,以參觀生產(chǎn)、制作宣傳手冊、請媒體報道等方式進行宣傳,這些行為都極易泄露其核心技藝。

  傳統(tǒng)中醫(yī)藥的保護措施探討

  (一)傳統(tǒng)中醫(yī)藥技術創(chuàng)新

  傳統(tǒng)中醫(yī)藥的核心技術應從配方和工藝兩個方面進行區(qū)分。老字號企業(yè)的技術創(chuàng)新應區(qū)別工藝和配方兩個方面。對配方而言,基于古老相承的歷史和多年的使用效果,中醫(yī)藥的技術創(chuàng)新應不宜改動配方。但配方的最終產(chǎn)品形式可以有許多創(chuàng)新之處,如中藥可由藥草劑和傳統(tǒng)的丸劑改為片劑、滴丸、透皮劑、噴霧劑等,配方雖未改變,但應用范圍和市場都可以大大擴展。傳統(tǒng)中醫(yī)藥的工藝,其最終目標是為了產(chǎn)出與消費者直接接觸的產(chǎn)品,所以中醫(yī)藥企業(yè)可以在原有技術的基礎上,發(fā)展新的工藝,開拓新的產(chǎn)品系列,采用不同的加工方法和炮制方法生產(chǎn)出療效不同的最終產(chǎn)品。傳統(tǒng)中醫(yī)藥企業(yè)的技術創(chuàng)新就是在盡量保證產(chǎn)品延續(xù)性的基礎上,對工藝進行面向現(xiàn)代化的改造,使其更適于機械化和自動化生產(chǎn)。

  (二)建立完善的保密制度

  一是建立企業(yè)內(nèi)部商業(yè)秘密的保密手冊。包括商業(yè)秘密的保存方式;對相關人員的要求;各相關部門的職責:商業(yè)秘密相關的獎懲管理:商業(yè)秘密的內(nèi)容等。企業(yè)內(nèi)部還應加強對實際掌握核心秘密員工的管理,企業(yè)應與這些員工訂立勞動合同,在合同中增加保密條款和競業(yè)禁止條款等。二是企業(yè)在宣傳產(chǎn)品和企業(yè)的過程中采取措施,避免泄露商業(yè)秘密,應掌握宣傳的力度和尺度,對核心部分的工藝過程和制劑配方、藥劑配比等應專人保管,不應暴露在公眾視線之中。

  (三)分清保密權利主體的權責



  家族醫(yī)藥的傳承人作為傳統(tǒng)中醫(yī)藥的繼承人,應該享有傳統(tǒng)中醫(yī)藥的生產(chǎn)和銷售所帶來的各項利益。在實踐中,中醫(yī)藥的家族傳承人和國有企業(yè)可試行“傳統(tǒng)中醫(yī)藥技藝許可使用合同”,即傳承人許可國有企業(yè)以一定方式、在一定地域和期限內(nèi)運用傳統(tǒng)中醫(yī)藥技藝進行生產(chǎn),在雙方平等協(xié)商的基礎上達成協(xié)議。允許國有企業(yè)利用傳統(tǒng)中醫(yī)藥技藝繼續(xù)生產(chǎn),又給予傳承人一定的補償。傳承人可享有傳統(tǒng)手工技藝傳承人的地位以及與之相關的名譽權,并享有一定的合理報酬,同時還要盡到保密義務和競業(yè)禁止義務。

  (四)針對產(chǎn)品性質(zhì)和企業(yè)傳承采用不同的保護手段

  對于歷史悠久,有良好口碑的老牌中醫(yī)藥生產(chǎn)企業(yè),可對其旗下產(chǎn)品申請商標保護。對尚未對外公開且具有巨大經(jīng)濟價值、并被作為企業(yè)的核心利益的傳統(tǒng)秘方,在藥效方面和治療方法上具有一定的獨特性和新穎性,仍應以商業(yè)秘密的方式予以保護;但在中醫(yī)藥的劑型、藥物有效部位和新發(fā)現(xiàn)藥用化合物方面,企業(yè)則可嘗試采取專利方式保護,以此來推動產(chǎn)業(yè)規(guī)模的擴大和對外合作。

來源:中國中醫(yī)藥報
-----------藥是用來治病還是掙錢?
-----------好帖!謝謝老師分享。
中國100年的現(xiàn)代醫(yī)學史,就是一部厚今薄古,數(shù)典忘祖的中醫(yī)國寶敗家史,如此下去中藥需要進口是早晚的事。真是愧對祖宗呀!
-----------觀其脈證,知犯何逆,隨證治之

-----------沒有真正的中醫(yī),做出多少中藥來又有何用?
-----------沒有好的中醫(yī)醫(yī)生,再好的藥方也沒有用。古代有那么多好的藥方,現(xiàn)在又有幾個醫(yī)生善于使用?
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